Dung Lê & Trần Việt Dũng
Thỏa Thuận Cổ Đông (Shareholders’ Agreement – SHA) là một thỏa thuận giữa các cổ đông mô tả cách mà một công ty sẽ vận hành và phác thảo các quyền và nghĩa vụ của cổ đông trong công ty. Thỏa thuận cổ đông cũng bao gồm các thông tin về việc quản lý công ty cùng các đặc quyền và quyền lợi của cổ đông.
Mục đích của SHA là tạo thành một bằng chứng bằng văn bản cho các nhà đầu tư rằng họ đã đầu tư vào vốn của công ty theo các điều khoản được đề cập trong thỏa thuận. Khi có bất kỳ tranh chấp nào giữa cổ đông và ban quản lý của công ty, các điều khoản được đề cập hoặc thỏa thuận trong SHA sẽ được kiểm tra và xem xét để giải quyết tranh chấp.
Điều đáng chú ý là không phải mọi công ty đều có SHA, vì thỏa thuận này là không bắt buộc theo quy định của pháp luật. Do đó, SHA là một tài liệu rất quan trọng đối với các cổ đông hoặc nhà đầu tư, những người đã đầu tư vào cổ phiếu của công ty và cung cấp vốn cho công ty để được quyền quản lý hoạt động của công ty và mở rộng hoạt động kinh doanh của họ nhằm mục đích tăng giá trị nguồn vốn như khi công ty thu được nhiều hơn giá trị của một cổ phiếu trên thị trường.
Mối quan hệ giữa Thỏa Thuận Cổ Đông và Điều Lệ Công Ty
SHA khác với Điều Lệ của một công ty. Điều Lệ thường được coi là luật của bất kỳ công ty nào, nó tạo thành xương sống pháp lý của cấu trúc quản lý của công ty và nhằm để điều chỉnh hoạt động của công ty. Mỗi công ty phải có Điều Lệ theo quy định của luật pháp, trong khi đó, SHA là không bắt buộc. SHA được soạn thảo và thực hiện bởi và chỉ dành cho các cổ đông, phác thảo một số quyền và nghĩa vụ nhất định, chẳng hạn như số lượng cổ phiếu được phát hành, giá hợp lý của cổ phiếu, quá trình ra quyết định, các vấn đề về bảo lưu và hạn chế chuyển nhượng cổ phần, và một số vấn đề khác.
Nó có thể hữu ích nhất khi một tập đoàn có một số lượng nhỏ các cổ đông chủ động. Trên thực tế, Luật Doanh nghiệp hoàn toàn không có quy định về SHA, do đó, các quyền và nghĩa vụ được quy định theo SHA sẽ phải tuân theo các quy tắc và nguyên tắc của luật hợp đồng.
Mối quan hệ giữa Thỏa Thuận Cổ Đông và Hợp Đồng Liên Doanh
Một số quan điểm có thể cho rằng SHA cũng khác với Thỏa Thuận Liên Doanh (Joint Venture Agreement – JVA), mặc dù chúng có nhiều đặc điểm tương tự.
Một JVA sẽ phác thảo các điều khoản thiết yếu của mối quan hệ tổng thể giữa các đối tác liên doanh và giải quyết toàn diện các vấn đề chính như phạm vi và mục đích của liên doanh, cơ cấu sở hữu, quản lý và quản trị liên doanh và phân bổ rủi ro và phần thưởng giữa các đối tác liên doanh. Nói cách khác, JVA chi phối mối quan hệ của các bên và mục tiêu của họ. Các liên doanh có thể được thành lập, hoặc chưa hợp nhất theo ý định hợp tác của các bên. Trong khi đó, một SHA là thỏa thuận giữa và giữa các cổ đông (đồng sở hữu) của một công ty mô tả cách công ty hoạt động và phác thảo các quyền và nghĩa vụ của cổ đông.
Sự khác biệt chính giữa JVA và SHA như sau:
Cấu trúc. SHA đưa ra các điều khoản giữa một số thành viên (ví dụ: cổ đông) của cùng một công ty, trong khi JVA cung cấp các điều khoản được ký kết bởi một số thành viên của các công ty khác nhau
Nội dung. SHA chứa chủ yếu các điều khoản liên quan đến quyền và nghĩa vụ của chủ sở hữu trong công ty và các vấn đề quản lý liên quan của công ty, trong khi JVA vượt lên trên điều đó và cung cấp bí quyết và nguồn lực để trao đổi giữa chủ sở hữu của các công ty khác nhau.
Các vấn đề chính của một Thỏa Thuận Cổ Đông
Dưới đây là một số vấn đề chính mà khi xem xét, đàm phán SHA cần phải chú ý.
1. Bảo vệ chống pha loãng
Hãy chắc chắn rằng bạn hiểu kế hoạch phát hành cổ phiếu của công ty trong tương lai và quy định nội dung này trong SHA. Nếu có thể, hãy cố gắng đưa vào giới hạn hoặc các hạn chế khác về khả năng phát hành cổ phiếu của công ty mà không cần sự chấp thuận của cổ đông.
Không chắc rằng bạn sẽ có thể đàm phán một lệnh cấm phát hành cổ phiếu. Tuy nhiên, bạn có thể thương lượng:
- quyền tham gia vào các vòng đàm phán tăng vốn trong tương lai trước khi cổ phiếu được cung cấp cho người khác;
- yêu cầu Hội đồng quản trị phải có sự chấp thuận của cổ đông trước khi phát hành cổ phiếu ra ngoài một số thông số nhất định (ví dụ: có thể cần sự chấp thuận để phát hành cổ phiếu dưới một mức giá nhất định hoặc phát hành nhiều cổ phiếu vượt quá giới hạn đã thỏa thuận); và/hoặc
- quyền được “lấp đầy’ cổ phần của bạn nếu cổ phiếu tương lai được phát hành dưới một giá trị nhất định.
2. Quyền bổ nhiệm làm thành viên Hội Đồng Quản Trị
Bạn sẽ không có quyền trở thành (hoặc bổ nhiệm) thành viên Hội đồng quản trị (Management Board – MB) của công ty trừ khi bạn có quyền thương lượng một cách cụ thể.
Cho dù sẽ là phù hợp để bạn có quyền như trên nhưng nó sẽ phụ thuộc vào quy mô và giá trị tương ứng của cổ phần của bạn. Thật bất thường khi các cổ đông có thể chỉ định thành viên của MB trừ khi họ nắm giữ ít nhất 10% cổ phần của công ty. Ngưỡng tối thiểu thường sẽ cao hơn mức này.
Trở thành thành viên của MB sẽ giúp bạn có quyền tiếp cận nhiều hơn vào thông tin cũng như khả năng ảnh hưởng đến quyết định của công ty.
3. Quyền tiếp cận thông tin
Đặc biệt nếu bạn không phải là thành viên của MB, quyền nhận thông tin công ty của bạn sẽ tương đối hạn chế. Nếu bạn yêu cầu được cung cấp bất kỳ báo cáo thường xuyên nào từ công ty, hoặc nếu bạn muốn được biết về các sự kiện cụ thể, các quyền này nên được quy định trong SHA.
4. Quyền cùng bán
Thông thường, mọi người đầu tư vào các công ty cổ phần dựa trên sự tự tin của họ vào đội ngũ quản lý hiện có. Cũng do đó, các nhà đầu tư thiểu số thường sẽ tìm kiếm sự bảo vệ để chống lại việc các nhân viên chủ chốt rời khỏi công ty.
Quy định về ‘quyền cùng bán’ trong thỏa thuận cổ đông sẽ cung cấp cho cổ đông quyền yêu cầu (các) nhà đầu tư mới mua lại cổ phần của họ nếu (các) cổ đông sáng lập rút khỏi công ty hoặc giảm bớt sự tham gia của họ.
5. Quyền kéo theo
Đôi khi nhà đầu tư muốn mua cổ phần vượt quá số lượng cổ phần thuộc sở hữu của (các) cổ đông lớn, việc kéo theo sẽ cho phép (các) cổ đông lớn buộc một cổ đông thiểu số tham gia vào thỏa thuận. Tuy nhiên, trong tình huống như vậy, (các) cổ đông thiểu số phải được cung cấp các điều khoản và điều kiện tương tự như (các) cổ đông lớn theo giao dịch.
6. Quyền mua trước
Quyền mua trước cho phép các cổ đông có quyền mua cổ phần của cổ đông khác trước khi chúng được bán cho nhà đầu tư khác.
Quyền mua trước đặt ra các giới hạn một cách hiệu quả đối với những người có thể tham gia vào công ty. Họ cho phép các cổ đông hiện tại hạn chế quyền sở hữu đối với chính họ nếu đó là điều họ muốn. Họ cũng có thể cho phép các cổ đông hiện tại ngăn chặn một người cụ thể (hoặc một số loại người) trở thành cổ đông của công ty.
7. Giới hạn về quyền kiểm soát của Hội Đồng Quản Trị
SHA thường sẽ quy định giới hạn về những gì mà các thành viên MB có thể làm mà không cần sự chấp thuận của cổ đông tại Đại Hội Đồng Cổ Đông. Ngoài ra, thỏa thuận có thể chỉ định rằng một số loại chấp thuận nhất định là bắt buộc đối với một số loại quyết định cụ thể, các mức chấp thuận phổ biến nhất là:
- Đa số các cổ đông (50%);
- Nghị quyết đặc biệt (75%, với nghị quyết được thông qua theo các quy định về trình tự thực hiện); và
- Một số tỷ lệ cổ đông khác được xác định bằng cách tham chiếu đến việc hình thành việc đăng ký cổ phần.
SHA cũng có thể trao cho cổ đông hoặc các cổ đông quyền phủ quyết đối với một số quyết định nhất định.
8. Các vấn đề bảo lưu hoặc quyền chấp thuận
Các vấn đề bảo lưu hoặc quyền chấp thuận là một loạt các vấn đề được thỏa thuận theo hợp đồng trong SHA yêu cầu phải có sự đồng ý của bất kỳ cổ đông hoặc tất cả các cổ đông của công ty trước khi được phê duyệt và thực hiện.
Vấn đề được quy định trong điều khoản về các vấn đề bảo lưu/quyền chấp thuận không thể được thực hiện trừ khi (các) cổ đông tương ứng đồng ý, ngay cả khi đối tác đa số có đủ cổ phần để thông qua chúng. Những vấn đề này thường được quy định nhằm mục đích bảo vệ quyền của các cổ đông thiểu số.
